承包人对建筑物进行维修后,能否向无资质的实际施工人主张全部维修款?|法客帝国

　　承包人对建筑物展开维修后，能否向无资质的实际施工人主张全部修理款？

　　读者提醒

　　《建设工程解释一》第十八条规定，售后服务人与建筑物所有人或者发包人对建筑物毁损均有过错的，各自分担适当的责任。那么在承包人将工程非法转包给无资质施工人的情况下，承包人否归属于该条规定的过错进而承担责任呢？本文通过一个案例解释法院对此的观点。

　　裁判要旨

　　承包人明知并转承包人无施工资质仍然将工程转包的，虽然转包合同违宪，但不属于《建设工程说明一》第十八条规定的对建筑物毁损有罪过的情形。承包人对工程进行修缮后，可以向转承包人主张全部修理款。

　　案情概述

　　一、兴光公司将涉嫌工程施作给了凤霞公司，约定保修期为两年；后凤霞公司又将该工程转包给了马良坤。

　　二、竣工验收合格一年后，涉嫌工程经常出现质量问题。兴光公司通报凤霞公司维修，随后凤霞公司通知马良坤进行维修，但马良坤并未实际修理。

　　三、兴光公司多次催告后，凤霞公司自己对涉嫌工程进行了修理。随后凤霞公司将马良坤诉至法院，要求其承担全部修理费用。

　　四、一审、二审法院均支持了凤霞公司的诉讼请求，马良坤申请人再审称之为，凤霞公司明知其没有资质仍将工程转包给他，故对涉嫌工程出现质量问题有罪过，不应分担部分责任。

　　五、安徽高院认为，将工程非法转包无资质施工人的行为，并非《建设工程解释一》第二十七条第二款的罪过，不应由转承包人承担全部维修责任，故上诉马良坤合议庭请求。

　　裁判要点

　　一、实际施工人不应承担修理责任

　　非法转包的并转承包人归属于实际施工人，而实际施工人展开了工程建造并取得施工的工程款对价，其应对涉及质量问题承担修理责任。故在承包人履行了修理义务后，可以基于非法转包关系向转承包人追偿。

　　二、将工程转包给无资质的施工人，并非造成质量问题的罪过

　　《建设工程说明一》第十八条第二款规定的罪过，是指造成建筑物毁损的过错。而将工程转包给无资质的施工人，并会直接造成建筑物经常出现质量问题，故应由实际施工人分担全部修理责任。

　　实务经验总结

　　实际施工人应该及时分担修理责任，防止损失不断扩大。在本案中安徽高院认为，即使承包人明知施工人并无资质还将工程转包给施工人，仍然由施工人承担全部维修责任，承包人承担责任后可以向实际施工人追偿。由此可见，未能及时修理导致的不断扩大损失，也不会由实际施工人承担，故实际施工人应该及时履行维修责任。

　　涉及法律规定

　　《最高人民法院关于审理建设工程施工合约纠纷案件适用法律问题的解释(一)》

第十八条 因保修人未及时遵守售后服务义务，导致建筑物毁损或者造成人身损害、财产损失的，保修人应当承担赔偿金责任。 售后服务人与建筑物所有人或者发包人对建筑物毁损均有罪过的，各自分担适当的责任。

　　《最高人民法院关于审理建设工程施工合约纠纷案件适用法律问题的说明》（已失效）

第二十七条 因保修人未及时履行保修义务，导致建筑物毁损或者造成人身、财产损害的，保修人应当承担赔偿责任。 保修人与建筑物所有人或者发包人对建筑物毁损均有过错的，各自承担相应的责任。

　　法院判决

　　以下为法院在裁定书中“本院认为”部分对该问题的论述：

　　以下是合肥市中级人民法院在二审判决书中关于承包人能否向并转承包人追偿部分的详细阐述：

　　本院认为，兴光·尚庭国际花园一期1#楼、4#楼保温工程在质保期内出现质量问题，已经蚌埠市中级人民法院（2015）蚌民一初字第00028号民事判决证实。马良坤作为实际施工人，取得了施工的工程款对价，其应对涉及质量问题承担维修责任。凤霞公司在对兴光公司遵守了相关维修义务后，基于其与马良坤的非法转包关系，向马良坤追偿，应予以反对。凤霞公司在二审期间获取了涉及的维修票据和凭证证明其遵守了修理义务和支付了相关费用，马良坤在蚌埠市中级人民法院（2015）蚌民一初字第00028号民事案件中亦陈述由凤霞公司履行维修义务，故一审对于凤霞公司向马良坤主张维修费20万元予以支持并无明显不当，本院予以保持。马良坤的总承包方式为包工、包料施工，其上诉主张仅为劳务分包，不承担责任，本院未予采信。马良坤上诉主张部分工程为凤霞公司施工，凤霞公司应承担责任，对此亦未获取证据证明，本院不予说法。

　　以下是安徽省高级人民法院在二审判决书中关于承包人能否向转承包人追偿部分的详细阐述：

　　蚌埠市中级人民法院（2015）蚌民一初字第00028号民事判决判令凤霞公司、马良坤于该判决生效之日起三十日内按照凤霞公司与安徽兴光置业有限责任公司于2015年7月14日签定的《协议书》的誓约就涉嫌工程经常出现的质量问题展开维修，但马良坤并未按要求与凤霞公司一起履行修理义务，故在凤霞公司遵守了修理义务后，有权依据涉及维修凭据向实际施工人马良坤展开追偿，二审法院在对涉及证据经质证、审查后，保持了一审法院关于马良坤向凤霞公司缴纳维修费20万元的判决，并无不当。

　　案件来源

　　安徽省高级人民法院，马良坤、合肥凤霞保温材料有限责任公司建设工程分包合同纠纷合议庭审查与审判监督民事裁定书【（2019）皖民齐1326号】

　　合肥市中级人民法院，马良坤、合肥凤霞保温材料有限责任公司建设工程分包合同纠纷二审民事判决书【（2018）皖01民终6664号】

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　　保修人应承担因质量问题导致租金损失

　　案例一：山西省高级人民法院，阳泉市新晋商房地产开发有限公司与中国第四冶金建设有限责任公司建设工程施工合同纠纷再审审查与审判监督民事裁定书【（2016）晋民申字1579号】指出：

　　因工程质量问题产生的损害赔偿问题。涉案工程系商铺楼。新的晋商公司研发建设商铺楼，是一种经营不道德。商铺楼渗漏必然带给商户退租或少交租费的情况发生，商铺楼的经营必然受到影响。新的晋商公司递交了合作方-商铺楼经营者阳泉冠亚公司商贸有限公司获取的漏水损失等证据。四冶建设公司主**泉冠亚公司商贸有限公司与新的晋商公司系母子关系，但未获取证据证明。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明》第二十七条规定："因保修人未及时履行售后服务义务，造成建筑物毁损或者导致人身、财产伤害的，售后服务人应该承担赔偿责任。"合约违约造成的损失既还包括必要损失，也还包括因正确履行合同带来的可得利益。基于此，似应酌情支持新晋商公司的该项诉求。

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　　合同违宪不影响保修人分担保修责任

　　案例二：安徽省高级人民法院，芜湖中成置业有限公司与安徽省安庆市建筑安装工程公司建设工程施工合同纠纷二审民事起诉书【（2017）皖民终14号】指出：

　　中成置业公司、安庆建筑公司签订的《建设工程施工合同协议》虽然无效，但安庆建筑公司承建的芜湖县幸福里小区1#、2#楼及小区市场建筑安装工程，因售后服务人未及时履行保修义务所造成的经济损失，安庆建筑公司理应分担适当的民事责任，不能免除安庆建筑公司在保修期内再次发生的房屋修理责任，应赔偿金因售后服务人未及时履行保修义务所导致中成置业公司的经济损失49038元。

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　　售后服务义务与维护保养费只能择一主张

　　案例三：四川省高级人民法院，重庆洪源建筑集团有限公司与中国人民武装警察部队四川省总队第二支队建设工程施工合同纠纷一案二审民事判决书【（2015）川民终字第791号】指出：

　　双方当事人签订的《建设工程施工合同》誓约的质保期为三年，本案工程于2010年9月1日完工，质保期为2010年9月至2013年9月。在质保期间，洪源公司应该按照合同的约定履行维修义务，洪源公司未能遵守维修义务时，应该负担武警二支队为处置相关问题所支付的费用，但质保期并不应当因此延长。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十七条“因售后服务人未及时履行保修义务，导致建筑物毁损或者造成人身、财产损害的，售后服务人应该分担赔偿责任”的规定，洪源公司未及时遵守售后服务义务，应该分担赔偿金责任。武警二支队对洪源公司未及时遵守售后服务义务所产生的损失已展开主张，原审法院依法不予支持。武警二支队不能主张了未及时遵守售后服务义务所产生的损失，再主张维护保养酬劳，故对武警二支队主张的维护保养费，原审法院不予反对。

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