办理建筑工程承包合同纠纷案件

【建设工程承包公约】经管修建工程承包条约纠纷案件的意见

一、关于诉讼主体确实认

1、在处置建筑工程承包合同纠纷案件中,一样以公约的当事报酬诉讼主体。

2、建设单元内部不具备法人前提的本能部门或分支机构对外签署的建筑工程承包条约，孕育胶葛后条约当事人一方诉至法院的，应以扶植单位为诉讼主体，起诉或反诉。

如建设单位以内部职能部门或分支机构的名义起诉的，应告其改换当事人;如坚持告状的，应裁定驳回告状。

承包方起诉扶植单位的分支机构，也应告知其更换当事人;如坚持告状的，应裁定驳回起诉。

3修建施工企业有业务执照的分支机构所签署的修建工程承包条约，产生纠纷诉至人民法院的，平常以该分支机构作为诉讼主体。如该分支机构不具有独立的家产，该当追加该修建施工企业为共同诉讼人。

修建施工企业的分支机构无业务执照的，产生纠纷诉至法院的，原则上应以修建施工企业为诉讼主体告状或应诉。该建筑施工企业的分支机构坚持以修建工程的承包方告状的，应当裁定驳回告状。

扶植单元起诉该建筑施工企业的分支机构的，可按本意见第2条处理。

4修建施工集体企业下属的具备法人资格的企业对外签定修建工程承包条约的，孕育胶葛后诉至法院的，应以该企业作为诉讼主体。

5建筑施工企业转让、出借天资证书也许以其他格局允许他人使用本企业名义承揽工程产生纠纷诉至法院的，应由出借人和借用人为共同诉讼人告状或应诉。

6因合营承包、联合承包而进行的建筑工程项目，孕育胶葛后诉至法院的，应以配合承包人、连合承包工钱共同诉讼人起诉大概应诉;发包方仅告状一方承包人大概仅一方承包人告状发包方的，应通知或追加其他承包人参与诉讼。

配合承包人、联结承包人构成联营体且具备法人资格的，则应以该联营体为诉讼主体。

7凭据《建筑安装工程总分包实行措施》的规定进行扶植的建筑工程项目，因分包工程孕育纠纷后，原则上以分包公约的主体决议诉讼当事人。如建设单位因分包工程告状总承包人的，应追加分包单位为合营被告，如建设单元直接告状分包单元，应追加总包单位为配合被告。

分包单元就分包条约告状总包单元的，若当事人的诉讼请求系追索工程款或建筑材料，建设单元有责任的，可列其为第三人。分包单位就分包工程直接告状建设单位的，应裁定驳回告状。

8因转包产生的修建工程承包条约纠纷，如扶植单位告状，应列转包人和接受转包工钱合营被告;如因转包公约孕育胶葛，应以转包人和接管转包工钱诉讼主体，建设单元未奉行条约商定使命的，可列为第三人;存在多条理转包的，除诉讼当事人外，应将其余各方列为第三人。

9具有挂靠谋划关联的建筑施工企业以自已的名义或以被挂靠单元的名义对外签订修建工程承包合同，孕育胶葛后平常应以挂靠谋划者和被挂靠单位为共同诉讼人起诉或应诉。

10修建施工企业实行承包经营的，该企奇迹为承包人。因修建工程承包公约产生胶葛的，该企业是法人的，应由该企业主诉讼主体起诉或应诉;如该企业不具备法人资格，则应列发包人和该承包企业为合营诉讼当事人。

11以筹建单元或临时机构的名义发包工程，发生纠纷后如该单位已经核准成立，应由该筹建单元或临时机构作为诉讼主体起诉或应诉;如该单位公是暂时性机构，由建树或创办产该单元的组织起诉或应诉。暂时机构诉讼前已被撤销的，由撤销该临时机构或接管该工程的单元告状或应诉。

12涉及个体修建队或小我合伙修建队与建设单位签订的建筑工程承包公约胶葛，如为个别修建队，应以工商登记上注明的户主或业主为诉讼当事人，有字号的，应在法律文书中予以注明。如为个人合股建筑队，原则上应以全体合资报酬诉讼当事人，有字号的，应在执法文书中注明，如个人合伙修建队经工商挂号为合资企业，应以该合伙企业为诉讼当事人。

13家村整体经浊机关创办的建筑队对外承当建筑工程孕育胶葛后，不论该修建队是否有营业执照，均应以创办该修建队的屯子整体经济机关为诉讼主体告状或应诉。

二关于公约效力的确认。

14人民法院在处置建筑工程承包合同纠纷案件中，该当尊敬当事人的真实意思显示，对当事人签定的合同，只要不违反法律、法例和政策的压抑性规定，即应确认合同的法律效力。

15要注重查看公约的形式要件。对切合执法、法例要求应当具备的形式和奉行了有关审批手续的合同,应当依法确认其有用。如条约短缺平常行政部门所要求的具有行政经管性质的有关瑚形式要件，除条约当事人有特别约定外，一样不影响公约的效力。

16按照《中华人民共和国建筑法》的规定，签署条约时发包方必须具有施工答应证或开工汇报，承包方必须具备法人资格和天资证书。凡当事人双方或一方不具备上述条件而签定的修建工程承包条约，应认定无效。建设工程施工合同具有下列景象之一的，该当根据条约法第五十二条第项的规定，认定无效：

�承叭宋慈〉媒ㄖ�施工企业资质梗概超越资质品级的;

�没有天资的实际施工人借用有天资的建质┕て笠得�义的;

建设工程必须举行招标而未招标梗概中标无效的。

第二条扶植工程施工条约无效，但扶植工程经完工验收及格，承包人请求参照条约商定付出工程价款的，应予支撑。

第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经完工验收不及格的，按照以下景象辨别处理：

修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人恳求承包人肩负修复用度的，应予支撑;

修复后的建设工程经竣工验收不及格，承包人请求付出工程价款的，不予撑持。

因建设工程不及格造成的丧失，发包人有谬误的，也应肩负响应的民事责任。

第四条承包人非法转包、违法分包扶植工程梗概没有资质的现执行工人借用有资质的修建施工企业名义与他人签定扶植工程施工条约的算做无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条划定，收缴当事人已经取得的非法所得。

第五条承包人逾越资质等第许可的营业规模签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质品级，当事人请求凭据无效条约处置的，不予撑持。

17根据建设部《村镇建筑工匠从业资格办理措施》的划定，从事村镇房屋修建工程的修建工匠，必需取得《村镇修建工匠资格证书》。未取得该证收的，所签定的建房条约应认定为无效。但1996年10月1日畴昔所订立的村镇衡宇建筑条约除外。

18扶植单元的内部职能部分以自已的名义对外签署的修建工程承包公约，一样应认定为无效，但法人予以追认的或未表现阻挡并已实际推行的，可确认无效。

19颠末正当核准成立的临时机构或筹建单元对外签署的修建工程承包公约，应认定有交效。

20修建施工企业使用、冒用、盗用他人营业执照、资质证书以及他人名义所签订的建筑工程承包公约，应认定无效。

21建筑施工企业超越经营规模和资质等第所签定的修建工程承包公约，应认定为无效。但在公约践诺期间如该修建施工企业取得与所承包的工程响应的资质品级，可认定条约有用。

22不具有资质证书或不具有相应天资证书的建筑施工队伍挂靠其他修建施工企业承揽建筑工程，无论是以自己的名义签定条约，还是以被挂单位的名义对外签定合同，应划一认定无效。但被挂靠单位以自已的名义与建设单元签定修建工程承包公约，将承揽的工程交给挂靠单元施工的，不影响修建工程承包公约的效力。

23建筑施工企业的分支机构以自已的名义对外签定的修建工程承包条约，一样应认定为无效。

24对两个或两个以上的修建施工企业联合承包修建工程，应查看每一个承包人的承包资质，并按照资质品级低的施工企业的业务答应范围签定合同，符合上述条件的配合承包公约，应认定有用。

25合法总分包，必须具备以下条件：

总包公约正当;

分包单元具备与分包工程响应的天资品级;

对外分包工程须在总包条约中商定或经建设单位认可;

建筑工程的主体布局，必须由总包单元自行完成;

分包单元不得将分包工程再行分包。

不符合上述前提的总分包合同，应认定无效。

26建筑施工企业将承揽的建筑工程转包的，不论扶植单元是否协议或承认，应平等认定为无效。

合同一方当事人将建筑工程承包合同中的扫数或部分权力和使命让渡给第三人，切合以下前提的，可认定让渡有用：

被让渡的条约必需是有效的;

条约让渡应当取得合同另一方的和议;

受让人必需是具有响应资质的修建施工企业;